化解法律与道德之争:以宪法性权利为原则图书
Resolving the Dispute Between Law and Morality : Constitutional Rights as Principles
[内容简介] 法律与道德的论述,一直是法学理论的最重要部分,也是最有争议的部分。宪法论证理论聚焦了法律与道德的争议。本论文主要研究宪法论证的正当性问题。从经验层面上,我们可以为建立宪法论证找提出各种各样的理由。但是,这些理由都不是建立宪法论证的充分条件,因为在经验论据中宪法论证的功能会有缺陷,实际效果也有反例,并且并非所有国家都有此种制度。鉴于此,本书拟从道德和政治哲学层面上,尽力探索建立宪法论证的正当性理由而非必要的经验理由。
相关信息
引论
一 从宪法文本论证宪法审查的可能性
二 从“应当”到追问法官“义务”的理由
三 论证宪法法官能力中再现道德哲学的争议
四 宪法论证指向的道德哲学
五 附释
第一章 质疑宪法审查的正当性
第一节 政治与法律二元对立:戴雪的无涉道德的宪法理论
一 确立议会主权原则
二 消除政治道德的影响
三 受到抑制的司法审查
第二节 政治领域中民主原则质疑宪法审查:格里菲思和沃尔德伦的宪法理论
一 格里菲思的“政治宪法”理论
二 沃尔德伦的民主程序确立基本权利的理论
第三节 法律领域中宪法性权利的不可审查性:排除政治道德的宪法解释理论
一 泰耶尔的法院怀疑理论
二 汉德的权利怀疑理论
三 中立原则理论
四 伊利排除实质价值判断的民主程序权利理论
形式平等到程序性民主概念
道德主观主义和法官道德解释宪法的能力
第二章 介于法律与道德之间的宪法性权利
第一节 政治和法律的划分问题
第二节 政治、政治道德和宪法
一 政治为什么要有道德?
二 空泛无理性的政治道德?
三 理性的政治道德与宪法
第三节 作为理性政治道德存在的宪法性权利
一 法律权利和道德权利
二 宪法性权利不仅仅是法律权利
三 宪法性权利的道德基础
第三章 作为民主程序前提的宪法性权利:目的性民主和宪法审查
第一节 两种民主的概念与宪法性权利
一 操作性民主概念及其局限性
二 目的性民主的概念及其基本前提
第二节 目的性民主概念中的宪法审查——保护公民平等的基本权利
第三节 确证宪法审查的传统理由——分权理论的失落
第四章 可审查的宪法性权利:法官的宪法解释能力
第一节 宪法审查的唯一“正确答案”
一 法律的内在视角和外在视角
二 内在视角中特有的法律观念
三 从抽象的宪法性权利到具体的宪法性权利
第二节 “无法自圆其说”的宪法文本解释
一 宪法文本的“模糊”语言条款
二 凯尔森的纯粹法学理论与宪法文本解释
三 哈特关于法的空白结构的理论和文本解释
四 宪法文本解释不能“自圆其说”
第三节 法官道德解释宪法的困惑
一 不可调和的宪法性权利分歧?
二 描述意义上的相对主义观点
三 规范意义上的相对主义观点
四 宪法道德解释的整体性要求
第四节 两种宪法解释模式:原意主义和阐释主义
一 原意主义的宪法解释模式*
二 阐释主义的宪法解释模式
第五章 中国的宪法审查理论评析
一 从政治角度论证宪法审查
二 从纯粹法律角度论证宪法审查
三 从法律到宪法 从事实到价值
四 应当受到重视的两个理论问题
附录一 法律的道德分析
第一节 法律理论中的“道德”概念
一 正义与道德
二 道德与伦理
第二节 法律与道德的关系命题
一 法律与道德的分离关系
二 法律与道德的必然关系
三 法律与道德的互补关系
第三节 法律与道德的不同学说与理论
一 传统自然法理论的相关学说
二 菲尼斯的法律与道德学说
三 富勒的法律与道德理论
四 哈特的法律与道德理论
五 德沃金的法律与道德理论
六 哈贝马斯的法律与道德学说
第四节 法律与道德的诸问题
一 守法义务
二 立宪主义
三 法律解释和法律推理问题
附录二 民主理论的诸问题
一 民主的概念
(一)民主的词义
(二)“民主”一词的用法
1.描述意义的民主、评价意义的民主以及历史意义的民主
2.古代民主与现代民主/直接民主与间接民主
(二)达尔的民主概念
二 民主的基本前提与原则
(一)内在平等前提
(二)两个基本原则
三 反民主的理论
(一)无政府主义
(二)护卫者统治理论
四 各种民主理论
(一)古希腊的民主理论
(二)卢梭的民主理论
(三)熊彼得的现实主义民主理论
(四)自由主义的民主理论
(五)审议性民主理论(deliberative democracy)
五 民主理论中的诸问题
(一)多数规则问题
(二)民主与正义
民权学子文丛总序
Ackerman,Bruce,
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Alexy,Robert,translated by Julian Rivers:
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