私法公法化研究图书
On Publicization of Private Law
[内容简介] 私法公法化是对社会变革的一种回应,是私法从近代向现代发展的趋势之一。20世纪西方发达国家的私法发生了较大的变革,这场变革适应了社会的发展,体现了私法公法化的趋势。我国的私法在逐步兴起的过程中也展现出私法公法化的现象,但是我国的私法公法化过程中尚有一些不足和缺失,有必要对其进行完善。本文主要着力于对私法公法化进行研究,总结国外私法公法化的规律、特点,分析其私法公法化之代表性制度,提出我国私法公法化的基本取向,并就我国私法公法化之代表性制度,借鉴国外的立法经验,提出完善我国立法的具体建议
相关信息
福建省社会科学规划项目博士文库编辑委员会
出版说明
引言
一 选题背景和选题意义
二 研究思路和研究方法
(一)研究思路
(二)研究方法
第一章 私法公法化之基本理论
第一节 私法公法化的历史考察
一 公私法划分的历史和标准
(一)公私法划分的历史
(二)公法与私法划分的标准
1.利益说、意思说标准的不足
2.主体说标准的论证
二 私法公法化之产生与发展
三 私法与公法区别之展现
(一)调整领域不同
1.市民社会是私法的调整领域
2.政治国家是公法的调整领域
(二)调整方式不同
1.私法的调整方式是意思自治
2.公法的调整方式是意志强制
3.国家的直接控制和间接控制
第二节 私法公法化之解读
一 私法公法化的特征
(一)以维护公共利益和弱者利益为中心
(二)实质是国家干预的表现
(三)目的是实现实质正义
二 私法公法化与相关概念辨析
(一)私法公法化与社会法
(二)私法公法化与国家干预
1.经济法学视域中的国家干预
2.法学视域中的国家干预
3.私法公法化和国家干预的联系与区别
(三)私法公法化与国家强制
第三节 私法公法化的功能
一 利益调控功能
二 行为激励功能
三 秩序维护功能
第二章 私法公法化之社会背景和理论基础
第一节 私法公法化之社会背景
一 社会福利制度的完善
(一)社会福利制度的产生
(二)福利国家的概念
(三)社会福利制度完善与国家职能之扩展
(四)社会福利制度完善与公法
(五)社会福利制度的完善与私法公法化
二 人权保护的兴起
(一)人权的概念
(二)人权的具体内容
(三)人权保护之国家义务
1.人权需要国家特别保护
2.人权需要国家承担给付义务
第二节 私法公法化的理论基础
一 国家干预理论
(一)私法自治的局限
(二)私法自治与国家干预
1.公共领域和私人领域划分的反思
2.国家干预的必要性
二 社群主义理论
(一)自由主义的私法
1.超低限度的国家观
2.个人权利至上
3.财产自由和契约自由
(二)社群主义的私法
1.社群主义的兴起及其主要观点
2.社群主义理论对私法的影响
三 行为经济学理论
(一)行为经济学理论的主要观点
(二)行为经济学理论与私法公法化
四 公法控权理论
(一)公法控权理论产生的背景
(二)公法控权理论的内容
第三章 私法公法化之路径和方式
第一节 私法公法化之路径
一 从消极保护到积极保护
二 从事后干预到事前、事中、事后干预
第二节 私法公法化的方式
一 界定公权力运行的范围
1.适度干预原则
2.干预主体与干预权法定原则
二 为国家设定作为的义务,促使国家积极履行职责
三 设立正当法律程序
四 设定监督与责任机制
五 设定救济机制
第四章 私法公法化之具体制度分析
第一节 监护制度概述
一 监护与监护制度概念的界定
二 监护关系
三 监护的性质
四 监护制度的功能
第二节 监护制度的历史考察
一 古代的监护制度
(一)罗马法中的家父权
1.家父权概述
2.家父权的内容
(二)罗马法中的监护制度
1.罗马法中监护制度的产生
2.罗马法中监护制度之内容
(三)小结
二 近代的监护制度
(一)近代大陆法系的亲权和监护制度
1.1804年《法国民法典》中的亲权制度
2.1804年《法国民法典》中的监护制度
(二)近代英美法系的监护制度
(三)小结
三 现代监护制度
(一)现代大陆法系的亲权与监护制度之变革
1.现代大陆法系的亲权制度之变革
2.大陆法系监护制度之变革
(二)现代英美法系的监护制度之变革
(三)小结
第三节 监护制度之变革与私法公法化
一 监护的私法属性
(一)监护与家庭
1.家庭概述
2.监护的家庭职责
(二)监护与家庭自治
1.公共领域和私人领域的分立
2.个人自治
二 监护制度公法化之提出
第四节 特定监护事务决定制度
一 特定监护事务决定制度概述
二 主要国家立法考察
1.法国
2.德国
3.瑞士*
4.英国
5.美国
6.澳大利亚*
三 比较与评析
第五节 监护监督制度
一 监护监督制度概述
二 主要国家立法考察
1.法国
(1)教育性救助措施
(2)亲权的转移与撤销
(3)监护法官的监督
2.德国
3.瑞士
4.挪威*
5.英国
6.美国
三 比较与评析
1.监护监督的模式
2.监护监督制度的具体内容
第六节 监护保障制度
一 监护保障制度概述
二 主要国家立法考察
1.法国
2.德国
3.挪威
4.英国
5.美国
三 比较与评析
第七节 监护诉讼之独立代表人制度*
一 监护诉讼之独立代表人制度概述
二 主要国家立法考察
1.法国
2.瑞士
3.英国
4.美国
(1)谁可以作为诉讼监护人
(2)诉讼监护人的职责
5.澳大利亚
三 比较与评析
第五章 我国私法公法化之路
第一节 我国私法公法化的检讨
一 以继受为中心的私法公法化
(一)私法、公法二元结构的确立
1.公法一元结构
2.私法的逐步兴盛
(二)何为继受
1.传统理论的批判
2.维亚克尔继受理论的核心
3.维亚克尔继受理论的评析
(三)私法公法化与继受
二 私法公法化过程中继受的反思
(一)实证主义的取向
(二)实用主义的取向
(三)进步主义的取向
三 私法公法化的正确取向
(一)学术化的取向
(二)体系化、科学化的取向
(三)现代化的取向
第二节 我国私法公法化之具体制度构建
一 我国监护之现行立法
(一)监护的设立与监护权力机关
1.法定监护
2.指定监护
(二)监护的执行
(三)监护监督
(四)监护保障
1.对孤儿、流浪儿童的安置
2.公职监护人
二 我国监护制度公法化的社会基础
(一)监护制度公法化的现实性
1.儿童权利保护的需要
2.国家社会保障义务的凸显
(二)我国监护制度的滞后性和局限性
1.制度理念不合实际
2.未明确确立“儿童最大利益原则”
3.具体制度存在缺失与不足
(三)外国立法的可借鉴性
三 我国监护制度公法化之制度设计
(一)立法理念的选择
(二)确立“儿童最大利益原则”
(三)我国监护制度公法化之具体制度设计
1.完善特定监护事务决定制度
2.完善监护监督制度
3.完善监护保障制度
4.设立监护诉讼中的独立代表人制度
结束语
后记
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