客观处罚条件研究图书
Research on the Objective Punishment Conditions: Elements of the Offense or Punishment Condition
[内容简介] 本书针对客观处罚条件的基本概念和基本理论、学者和实践者对于客观处罚条件定位与性质的分歧、客观处罚条件的机能、客观处罚条件与刑法及犯罪等的关系、客观处罚条件立法现象对我国的启示等问题进行了深入探讨,对前人的一些相关研究进行了深入剖析,并对相关问题提出了自己的见解。
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内容摘要
《华侨大学哲学社会科学文库》编辑委员会
序
发展哲学社会科学 推动文化传承创新
后记
Abstract
导论
一 选题的缘起
二 选题的研究状况
(一)德、日的研究状况
(二)我国台湾的研究状况
(三)我国大陆的研究状况
三 选题的目的与意义
(一)选题的目的
(二)选题的意义
四 选题的思路与研究方法
(一)研究思路
(二)研究方法
第一章 客观处罚条件基础论
第一节 客观处罚条件的语义界定
一 客观处罚条件的用语表达
二 客观处罚条件的概念内涵
(一)客观处罚条件之“客观”的含义
(二)客观处罚条件之“处罚”的含义
(三)客观处罚条件之“条件”的含义
第二节 客观处罚条件的理论概览
一 客观处罚条件的产生背景
二 客观处罚条件的理论演进
(一)德国刑法中的客观处罚条件理论
(二)日本刑法中的客观处罚条件理论
(三)我国台湾刑法中的客观处罚条件理论
第三节 客观处罚条件的法律特征
一 客观处罚条件具有客观性与超过性
二 客观处罚条件具有实体性与法定性
三 客观处罚条件具有非专属性与不确定性
第四节 客观处罚条件的立法介评
一 德国刑法中的客观处罚条件
二 日本刑法中的客观处罚条件
三 我国台湾刑法中的客观处罚条件
本章小结
第二章 客观处罚条件定位论
第一节 刑法教义学中的客观处罚条件
一 犯罪论中的客观处罚条件:犯罪实体要素说
二 刑罚论中的客观处罚条件:刑罚权发动条件说
三 二元论中的客观处罚条件:纠结于犯罪论与刑罚论之间
第二节 客观处罚条件还原论
一 德国学者的见解
(一)绍尔(Sauer)的见解:既是构成要件要素,也是违法性要素
(二)奥托(Otto)的见解:征表结果无价值而提高行为的违法性程度
(三)雅科布斯(Jakobs)的见解:作为事后溯及的不法条件
(四)阿图尔·考夫曼(Arthur Kaufmann)的见解:责任主义原则的一种例外
(五)施魏克特(Schweikert)的见解:基于风险责任(危险责任)的考察
(六)伯恩曼(Bemmann)的见解:客观处罚条件没有独立存在的空间
(七)萨克斯(Sax)的见解:基于不法构成要件与法定构成要件之区别的考察
二 日本学者的见解
(一)中野次雄的见解:基于犯罪本质的分析
(二)泉二新熊的见解:基于构成要件的分析
(三)曾根威彦的见解:基于结果无价值论的分析
(四)松原芳博的见解:基于可罚的违法性的分析
(五)堀内捷三的见解:基于可罚责任的分析
第三节 客观处罚条件独立论
一 可罚性的含义与内容
(一)“可罚性”的含义
1.形式意义上与实质意义上的可罚性
2.广义与狭义的可罚性
(二)“可罚性”的内容——“当罚性”与“需罚性”
1.德国刑法中的当罚性与可罚性
2.日本刑法中的当罚性与需罚性
3.本书所理解的当罚性与需罚性
二 独立的犯罪成立要件说:基于犯罪与刑罚统一的考虑
(一)德国学者的观点
(二)日本学者的观点
三 独立的刑罚权发动条件说:基于犯罪与刑罚分离的考虑
第四节 走出客观处罚条件的定位困境
一 客观处罚条件的定位出路
二 客观处罚条件的类型展开
(一)纯正的客观处罚条件与不纯正的客观处罚条件
1.纯正的客观处罚条件
2.不纯正的客观处罚条件
(二)外在的客观处罚条件与内在的客观处罚条件
1.外在的客观处罚条件
2.内在的客观处罚条件
本章小结
第三章 客观处罚条件机能论
第一节 客观处罚条件的立法机能
一 贯彻刑事政策的机能
二 保障法秩序统一的机能
第二节 客观处罚条件的司法机能
一 客观处罚条件是一种限制刑罚事由
二 限制刑事实体处罚范围的机能
(一)提高了司法人员认定犯罪的门槛
(二)设置了司法人员发动刑罚的屏障
三 控制刑事程序追诉的机能
本章小结
第四章 客观处罚条件关系论
第一节 客观处罚条件与犯罪概念
一 客观处罚条件与构成要件符合性
二 客观处罚条件与违法性
(一)构成要件与违法性、有责性之关系
(二)违法性根据与客观处罚条件之关系
三 客观处罚条件与责任
(一)客观处罚条件与责任主义原则的关系论争
(二)责任主义的含义
第二节 客观处罚条件与危害结果
一 客观处罚条件与基本危害结果
二 客观处罚条件与加重结果
第三节 客观处罚条件与其他阻却刑罚事由
一 客观处罚条件与个人的阻却刑罚事由
(一)客观处罚条件与一身的阻却刑罚事由
(二)客观处罚条件与个人的撤销(解除、减轻)刑罚事由
二 客观处罚条件与追诉条件
(一)客观处罚条件与告诉
(二)客观处罚条件与追诉时效
本章小结
第五章 客观处罚条件启示论
第一节 我国学者眼中的客观处罚条件
一 我国学者对客观处罚条件的介绍
二 我国学者对客观处罚条件的评价
第二节 我国学者对客观处罚条件的态度
一 肯定说:作为犯罪客观方面的要素
二 借鉴说:客观超过要素的提倡
三 否定说:我国犯罪构成没有存在客观处罚条件的空间
四 本书的立场
(一)我国刑法存在刑罚意义(纯正)的客观处罚条件
(二)我国刑法不存在犯罪意义(不纯正)的客观处罚条件
第三节 客观超过要素中“超过”的规范诠释
一 义务犯与支配犯概念的提出
二 义务犯:违法性的根据在于义务违反
三 支配犯:行为人主观上缺乏对客观超过要素的意志支配
四 具备客观超过要素犯罪的归责依据
(一)客观归责依据
(二)主观归责依据
第四节 我国刑法中罪量的法律性质
一 我国刑法中罪量的规定
二 我国刑法中罪量的法律性质
三 罪量要素与责任主义
本章小结
文前辅文
附录 追忆在马克昌先生门下求学的日子
1.马克昌:《比较刑法原理——外国刑法学总论》,武汉大学出版社,2002。
2.马克昌主编《外国刑法学总论》(大陆法系),中国人民大学出版社,2009。
3.马克昌主编《犯罪通论》,武汉大学出版社,1999。
4.马克昌主编《刑罚通论》,武汉大学出版社,1999。
5.马克昌主编《近代西方刑法学说史》,中国人民公安大学出版社,2008。
6.高铭暄、马克昌主编《刑法学》(第三版),北京大学出版社、高等教育出版社,2007。
7.高铭暄、赵秉志主编《刑法论丛》(第12卷),法律出版社,2007。
8.王作富主编《刑法分则实务研究》(上、下),中国方正出版社,2003。
9.储槐植:《刑事一体化》,法律出版社,2004。
10.储槐植:《美国刑法》(第二版),北京大学出版社,1996。
11.赵秉志主编《外国刑法原理》(大陆法系),中国人民大学出版社,2000。
12.赵秉志主编《犯罪总论问题探索》,法律出版社,2002。
13.陈兴良主编《刑事法评论》(2002年第10卷),中国政法大学出版社,2002。
14.陈兴良:《刑法哲学》,中国政法大学出版社,1992。
15.陈兴良:《本体刑法学》,商务印书馆,2001。
16.陈兴良:《走向哲学的刑法学》(第二版),法律出版社,2008。
17.陈兴良:《走向规范的刑法学》,法律出版社,2008。
18.陈兴良:《刑法的启蒙》,法律出版社,1998。
19.陈兴良、周光权:《刑法学的现代展开》,中国人民大学出版社,2006。
20.陈兴良主编《犯罪论体系研究》,清华大学出版社,2005。
21.张明楷:《外国刑法纲要》(第二版),清华大学出版社,2007。
22.张明楷:《刑法学》(第三版),法律出版社,2007。
23.张明楷:《刑法学》(第四版),法律出版社,2011。
24.张明楷:《刑法学教程》(第二版),北京大学出版社,2010。
25.张明楷:《刑法的基本立场》,中国法制出版社,2002。
26.张明楷:《刑法格言的展开》,法律出版社,1999。
27.张明楷:《法益初论》,中国政法大学出版社,2000。
28.张明楷:《刑法分则的解释原理》,中国人民大学出版社,2004。
29.张明楷:《刑法分则的解释原理》(第二版),中国人民大学出版社,2011。
30.梁根林主编《犯罪论体系》,北京大学出版社,2007。
31.贾宇主编《刑事违法性理论》,北京大学出版社,2008。
32.陈忠林主编《违法性认识》,北京大学出版社,2006。
33.黎宏:《刑法总论问题的思考》,中国人民大学出版社,2007。
34.邱兴隆:《关于惩罚的哲学——刑罚根据论》,法律出版社,2000。
35.王安异:《刑法中的行为无价值与结果无价之研究》,中国人民公安大学出版社,2005。
36.陈家林:《外国刑法通论》,中国人民公安大学出版社,2009。
37.何庆仁:《义务犯研究》,中国人民大学出版社,2010。
38.熊琦:《德国刑法问题研究》,元照出版有限公司,2009。
39.韩忠谟:《刑法原理》,中国政法大学出版社,2002。
40.陈朴生:《刑法专题研究》,三民书局,1983。
41.洪福增:《刑事责任之理论》,台湾刑事法杂志社,1988年印行。
42.洪福增:《刑法之理论与实践》,台湾刑事法杂志社,1988年印行。
43.蔡墩铭主编、甘添贵副主编《刑法争议问题研究》,五南图书出版公司,2001。
44.蔡墩铭:《刑法精义》,台湾翰芦图书出版有限公司,2005。
45.林山田:《刑法通论》(上册、下册,增订七版),台湾大学法学院图书部,2001。
46.林山田:《刑法各罪论》(修订五版,上下册),台大法学院图书部经销,2006。
47.林山田、许泽天:《刑总要论》,元照出版有限公司,2006。
48.甘添贵:《刑法之重要理念》,瑞兴图书股份有限公司,1996。
49.甘添贵:《体系刑法各论》(第一卷、第二卷,修订再版),瑞兴图书股份有限公司,2008。
50.陈子平:《刑法总论》(2008年增修版),中国人民大学出版社,2009。
51.林东茂:《一个知识论上的刑法学思考》(增订三版),中国人民大学出版社,2009。
52.柯耀程:《变动中的刑法思想》,中国政法大学出版社,2003。
53.黄荣坚:《基础刑法学》(第三版,上下),中国人民大学出版社,2009。
54.黄荣坚:《刑法问题与利益思考》,元照出版有限公司,1995。
55.黄荣坚:《刑罚的极限》,元照出版有限公司,1999。
56.黄常仁:《刑法总论——逻辑分析与体系论证》(最新增订二版),新学林出版股份有限公司,2009。
57.许玉秀:《当代刑法思潮》,中国民主法制出版社,2005。
58.许玉秀:《主观与客观之间——主观理论与客观归责》,法律出版社,2008。
59.林钰雄:《新刑法总则》,元照出版有限公司,2006。
60.邱忠义:《刑法通则新论》,元照出版有限公司,2007。
61.余振华:《刑法违法性理论》,元照出版有限公司,2001。
62.余振华:《刑法深思·深思刑法》,元照出版有限公司,2005。
63.张丽卿:《刑法总则理论与运用》,神州图书出版有限公司,2002。
64.张丽卿:《交通刑法》,元照出版有限公司,2002。
65.李文健:《罪责概念之研究——非难的实质基础》,台湾春风煦日论坛,刑事法丛书系列2,1998年7月初版。
1.〔意〕贝卡里亚:《论犯罪与刑罚》,中国大百科全书出版社,1993。
2.〔德〕贝林:《构成要件理论》,中国人民公安大学出版社,2006。
3.〔德〕李斯特:《德国刑法教科书》,徐久生译,法律出版社,2006。
4.〔德〕汉斯·海因里希·耶赛克、托马斯·魏根特等:《德国刑法教科书》(总论),徐久生译,中国法制出版社,2001。
5.〔德〕克劳斯·罗克辛:《德国刑法学总论》(第1卷),王世洲译,法律出版社,2005。
6.〔德〕克劳斯·罗克辛:《刑事政策与刑法体系》(第二版),蔡桂生译,中国人民大学出版社,2011。
7.〔德〕冈特·施特拉腾韦特:《刑法总论Ⅰ——犯罪论》,杨萌译,法律出版社,2006。
8.〔德〕约翰内斯·韦塞尔斯:《德国刑法总论》,李昌珂译,法律出版社,2008。
9.〔德〕格吕恩特·雅科布斯:《行为、责任、刑法》,冯军译,中国政法大学出版社,1997。
10.〔德〕格吕恩特·雅科布斯:《规范·人格体·社会——法哲学前思》,冯军译,法律出版社,2001。
11.〔日〕大塚仁:《刑法概说》(总论、分论),冯军译,中国人民大学出版社,2003。
12.〔日〕大塚仁:《犯罪论的基本问题》,冯军译,中国政法大学出版社,1993。
13.〔日〕西原春夫:《刑法的哲学与根基》,顾肖荣等译,法律出版社,2004。
14.〔日〕小野清一郎:《犯罪构成要件的理论》,王泰译,中国人民公安大学出版社,2004。
15.〔日〕龙川幸辰:《犯罪论序说》,王泰译,法律出版社,2005。
16.〔日〕野村稔:《刑法总论》,全理其、何力译,法律出版社,2001。
17.〔日〕川端博:《刑法总论二十五讲》,余振华译,中国政法大学出版社,2003。
18.〔日〕西田典之:《日本刑法总论》、《日本刑法各论》(第三版),刘明祥、王昭武译,中国人民大学出版社,2007。
19.〔日〕大谷实:《刑法讲义总论》(新版第2版)、《刑法讲义各论》(新版第2版),黎宏译,中国人民大学出版社,2008。
20.〔日〕曾根威彦:《刑法学基础》,黎宏译,法律出版社,2005。
21.松原芳博:《刑法总论重要问题》,中国政法大学出版社,2014。
22.〔韩〕李在祥:《韩国刑法总论》,韩相敦译,中国人民大学出版社,2005。
23.〔韩〕徐辅鹤、金日秀:《韩国刑法总论》,郑军男译,武汉大学出版社,2008。
24.〔意〕杜里奥·帕多瓦尼:《意大利刑法学原理》,陈忠林译,法律出版社,1998。
25.〔意〕杜里奥·帕多瓦尼:《意大利刑法学原理》(注评版),陈忠林译,中国人民大学出版社,2004。
26.〔俄〕库兹涅佐娃、佳日科娃主编《俄罗斯刑法教程(总论)》(上卷·犯罪论),中国法制出版社,2002。
27.〔法〕卡斯东·斯特法尼:《法国刑法总论精义》,罗结珍译,中国政法大学出版社,1998。
28.〔美〕道格拉斯·N.胡萨克:《刑法哲学》,谢望原等译,中国人民公安大学出版社,2004。
29.〔美〕乔治·P.弗莱彻:《刑法的基本概念》,蒋爱惠等译,中国政法大学出版社,2004。
30.〔美〕保罗·H.罗宾逊:《刑法的结构与功能》,何秉松、王桂萍译,中国民主法制出版社,2005。
31.〔美〕H.L.A.哈特:《惩罚与责任》,王勇、张志铭、方蕾等译,华夏出版社,1989。
1.储槐植、杨书文:《复合罪过形式探析——刑法理论对现行刑法内容的新法律现象之解读》,载《法学研究》1999年第1期。
2.张明楷:《客观超过要素之提倡》,载《法学研究》1999年第3期。
3.张明楷:《行政违反加重犯初探》,载《中国法学》2007年第6期。
4.陈兴良:《作为犯罪构成要件的罪量要素——立足于中国刑法的探讨》,载《环球法律评论》2003年秋季号。
5.陈兴良:《定罪之研究》,载《河南省政法管理干部学院学报》2000年第1期。
6.梁根林:《责任主义原则及其例外——立足于客观处罚条件的考察》,载《清华法学》2009年第2期。
7.冯军:《德日刑法中的可罚性理论》,载《法学论坛》2000年第1期。
8.许发民:《风险社会的价值选择与客观归责论》,载《甘肃政法学院学报》2008年第5期。
9.周光权:《论主要罪过》,载《现代法学》2007年第2期。
10.周光权:《论通过刑法减轻控方责任——兼及刑法与刑事诉讼法的协调》,载《河南政法管理干部学院学报》2007年第5期。
11.周光权:《明知与刑事推定》,载《现代法学》2009年第2期。
12.周光权:《论内在的客观处罚条件》,载《法学研究》2010年第6期。
13.丁英华:《德日犯罪论体系中的可罚性理论》,载《国家检察官学院学报》2009年第3期。
14.单广芹、闫格:《日本刑法中的可罚性理论》,载《科学教育家》2007年第12期。
15.左良凯:《论“客观超过要素”之不存在——兼与张明楷教授商榷》,载《西安政治学院学报》2005年第1期。
16.杨书文:《质疑“客观的超过要素”概念》,载《福州大学学报》(哲学社会科学版)2002年第3期。
17.王娜、曹熙:《试论外国刑法中的客观的处罚条件》,载《政治与法律》2008年第12期。
18.彭泽君:《日本刑法中的可罚的违法性理论及其对我国的借鉴》,载《法学评论》2005年第6期。
19.徐德华:《犯罪结果与大陆法系客观处罚条件——以我国刑法第129条规定为视角的考察》,载《社会科学家》2008年第11期。
20.刘士心:《犯罪客观处罚条件刍议》,载《南开学报》(哲学社会科学版)2004年第1期。
21.吴海涛:《客观的超过要素比较研究》,载《贵州警官职业学院学报》2003年第1期。
22.李智保:《对“客观的超过要素”的质疑与辩解》,载《高等教育与学术研究》2008年第1期。
23.张波:《对“客观的超过要素”的质疑——兼谈犯罪的故意》,载《中央政法管理干部学院学报》2000年第2期。
24.王钧、李智保:《对“客观的超过要素”的质疑与辩解》,载《江西科技师范学院学报》2007年第4期。
25.陆诗忠:《刍议“客观的处罚条件”之借鉴》,载《郑州大学学报》(哲学社会科学版)2004年第5期。
26.毛冠楠:《“客观的超过要素”相关问题研究——与张明楷教授商榷》,载《黑龙江省政法管理干部学院学报》2005年第6期。
27.熊琦:《论我国刑法的一个体系性困境——以中德刑法比较为视角》,载《武汉大学学报》(哲学社会科学版)2008年第4期。
28.王钰:《客观处罚条件之提倡——从比较视野切入》,载赵秉志主编《刑法论丛》(2010年第2卷,总第22卷),法律出版社,2010。
29.张旭、王勇:《我国刑法中的罪过形式理论再分析——以生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪为视角》,载《国家检察官学院学报》2003年第1期。
30.胡东飞:《“复合罪过形式”概念质疑——以对滥用职权罪为视角》,载《云南大学学报》(法学版)2005年第6期。
31.何立荣:《犯罪结果概念探析》,载《学术论坛》2000年第4期。
32.周铭川、黄丽勤:《论丢失枪支不报罪之限制处罚范围要素》,载《山西警官高等专科学校学报》2005年第4期。
33.郭立新、李金明:《大陆法系国家违法性理论初探》,载《国家检察官学院学报》2000年第4期。
34.李立景:《论告诉才处理的法律定位》,载《当代法学》2004年第3期。
35.欧锦雄:《“复合罪过形式”质疑》,载《人民检察》2002年第5期。
36.王安异、毛卉:《我国刑法理论中的复杂罪过研究》,载《法学评论》2005年第6期。
37.陈清浦、郭亚:《刑法中的严格责任若干问题研究》,载《北京化工大学学报》(社会科学版)2004年第1期。
38.韩哲:《丢失枪支不报罪的客观可归责性分析》,载陈兴良主编《刑事法判解》,法律出版社,2007。
39.韩哲:《关于丢失枪支不报罪主观罪过形式的探讨》,载《法学评论》2005年第5期。
40.林维:《刑法归责构造的欠缺——以丢枪不报罪为中心》,载《中国法学会刑法学研究会1999年年会论文》。
41.〔德〕雅科布斯:《罪责原则》,许玉秀译,载《刑事法杂志》第40卷第2期。
42.〔德〕许遒曼:《刑法上故意与罪责之客观化》,郑昆山、许玉秀译,载《政大法学评论》第50期。
43.〔德〕骆克信:《客观归责理论》,许玉秀译,载《政大法学评论》第50期。
44.〔日〕松原芳博:《客观的处罚条件》,王昭武译,载《河南省政法管理干部学院学报》2010年第1期。
45.黎宏:《论“客观处罚条件”的若干问题》,载《河南省政法管理干部学院学报》2010年第1期。
46.许玉秀:《刑法的任务——与效能论的一次小小的对话》,载《刑事法杂志》2003年第47卷第2期。
47.许玉秀:《当代刑法理论之发展》,载王兆鹏主编《当代刑法学之理论与发展——蔡墩铭教授荣退感念专辑》,台湾学林文化事业有限公司,2002。
48.王容溥:《法秩序一致性与可罚的违法性》,载《东吴法律学报》2008年第10期。
49.黄常仁:《沧海旧法——论聚众斗殴罪》,载《刑事法杂志》2000年第44卷第2期。
50.王皇玉:《德国法上关于艾滋病传染问题之刑法评价》,载《月旦法学》2001年第73期。
51.吴丽琪:《德国刑法之妨害名誉罪》,载《辅大法学》1991年第10期。
52.薛智仁:《聚众斗殴罪之研究》,载《刑事法杂志》2000年第44卷第4期。
53.《论可罚性阶层的确立——一种刑法刑事政策化进路》,载《武汉科技大学学报》(社会科学版)2009年第6期。
54.黑静洁:《客观处罚条件之理论辨析——兼论客观处罚条件理论在中国刑法中的定位》,载《政治与法律》2011年第7期。
55.黑静洁:《客观处罚条件之理论梳理与中国语境下的审视》,载《北京大学研究生学志》2010年第4期。
56.郭晓红:《规范构成要件要素视野下的“数额较大”——以盗窃罪数额的认识错误为视角》,载《政治与法律》2011年第9期。
57.王钰:《对客观处罚条件性质的历史性考察》,载《清华法学》2012年第1期。
58.余双彪:《论犯罪构成要件要素的“情节严重”》,载《中国刑事法杂志》2013年第8期。
59.王骏:《违法性判断必须一元吗?——以刑民实体关系为视角》,载《法学家》2013年第5期。
60.涂龙科:《犯罪论中数额的地位》,载《法律科学》2012年第4期。
61.张小虎:《论处罚条件理论及其形态消解》,载《河南财经政法大学学报》2014年第2期。
62.魏汉涛:《“个人解除刑罚事由”制度探究》,载《法商研究》2014年第4期。
63.屈学武:《中国刑法上的罪量要素存废评析》,载《政治与法律》2013年第1期。
64.王莹:《情节犯之情节的犯罪论体系性定位》,载《法学研究》2012年第3期。
65.柏浪涛:《构成要件符合性与客观处罚条件的判断》,载《法学研究》2012年第6期。
66.王强:《罪量因素:构成要件要素抑或处罚条件》,载《法学家》2012年第5期。
67.张振山:《狭义客观处罚条件论》,载《刑事法评论》(第29卷),北京大学出版社,2011。
68.王俊:《客观处罚条件视域中的交通肇事罪研究》,载《北大法律评论》(2012第13卷第1辑),北京大学出版社,2012。
69.王俊:《客观处罚条件的一个理论回归——兼论刑事政策学与刑法教义学的关系》,载《北京大学研究生学志》2012年第1期。
70.刘军:《当罚、可罚与要罚:犯罪构造客观要件的逻辑递进》,载《政法论丛》2014年第5期。
71.王昭振:《刑法中定量因素的故意规制研究——“客观超过要素”理论的再诠释》,载《法律科学》2008年第5期。
72.王昭武:《法秩序统一性视野下违法判断的相对性》,载《中外法学》2015年第1期。
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