刑事法前沿（第十卷）

 立法改革

  追逃追赃与刑事司法协助

   一 我国相关学术研究的概况

   二 我国反腐败国际追逃追赃的现状与问题

   三 我国追逃追赃与刑事司法协助体系的问题与不足

   四 构建与完善刑事司法协助体系的具体设想

    1.处理好国内法与国际法的关系，重视国内法与国际公约的衔接

    2.尽快批准《公民权利与政治权利国际公约》

    3.加紧完善我国《引渡法》

    4.尽快出台刑事司法协助法

    5.加强我国执法司法机关人员追逃追赃的能力建设

    6.更多地运用境外追诉

  论犯罪集团首要分子的主犯性根基

   一 主犯判断基准的不法属性

   二 主犯判断基准的基本要素

    （一）对构成要件行为决意的贡献

    （二）对构成要件行为实施的贡献

    （三）对构成要件行为后果的贡献

   三 犯罪集团首要分子的不法贡献

    （一）犯罪集团首要分子对构成要件行为决意的贡献

    （二）犯罪集团首要分子对构成要件行为实施的贡献

    （三）犯罪集团首要分子对构成要件行为后果的贡献

   四 刑事政策选择：对个别判断的突破

   五 结论

  刑事申诉制度改革刍议

   一 引言

   二 现行刑事申诉制度存在的问题

    （一）刑事申诉的提起不规范

     1.刑事申诉的主管机关分工不明

     2.刑事申诉的主体宽泛

     3.刑事申诉的理由缺失

     4.刑事申诉的期间无限定

     5.刑事申诉的次数无限制

     6.刑事申诉的审级无限制

    （二）申诉受理、审查和处理的程序空转

     1.两头处理，互相推诿

     2.审查处理形式化

     3.受理、审查和处理的过程不公开不透明

    （三）再审启动的价值取向背离现代刑事诉讼理念

   三 刑事申诉案件的原因分析

    （一）无理申诉产生的原因分析

     1.部分当事人存在通过上访获取法外利益的动机

     2.部分当事人囿于自身认知能力，产生无理申诉

     3.囿于我国传统文化，部分老百姓心中有传统的“清官、青天”情结，“信访不信法、信上不信下”，要把申诉程序用尽用足的天花板现象

     4.随着依法治国理念深入人心，近年来加大力度纠正冤错案件，引起一些不切实际的申诉

    （二）瑕疵案件申诉的原因分析

     1.事实证据认定常见的瑕疵

     2.办案程序不规范常见的瑕疵

     3.定罪量刑不准确产生的瑕疵

     4.其他类型的瑕疵

    （三）错案产生的原因分析

   四 刑事申诉制度改革的价值目标

    （一）人权保障与程序工具论之间的关系

    （二）法的安定性和法的公平性之间的关系

    （三）分工明确与互相监督之间的关系

   五 刑事申诉制度的构建

    （一）刑事申诉程序的性质

    （二）刑事申诉程序的建构

    （三）刑事申诉的管辖和终结

    （四）刑事申诉的审查方式

   六 结语

  德国青少年刑法中的“警告性拘禁”制度

   一 法律依据

   二 论题

    （一）支持“警告性拘禁”的理由

    （二）刑罚理论上的正当性与实际

     1.青少年刑法的刑罚理论背景

     2.青少年刑罚与青少年拘禁的前提要件与性质

     3.“警告性拘禁”的前提要件与刑罚理论上的兼容问题

     4.“警告性拘禁”适用过程中的问题

   三 结语

 刑法理论

  从个人保护原则重构正当防卫

   一 导论

   二 正当防卫的通说观点

    （一）阻却违法的实质理由及具体要件

    （二）正当防卫的社会伦理限制

    （三）小结

   三 法确证原则的批判

    （一）法确证原则的发轫、源流及其释疑

    （二）正当防卫的积极一般预防功能

    （三）正当防卫的要件与法确证原则

    （四）小结

   四 个人保护原则的重塑

    （一）法外私力说

    （二）防卫权利说

    （三）个人利益附加保护说

    （四）本文见解：侵害者法益悬置说

    （五）小结

   五 正当防卫法效的推论

    （一）防卫情状与现在不法侵害

    （二）防卫手段与类优越利益的合比例衡量

    （三）退避义务

    （四）紧急救助

    （五）正当防卫与社会伦理限制

   六 结论

  因果分析与行为之归因

   一 关于问题

   二 科学解释的根基

   三 必要与充分条件

   四 因果关系与行为

   五 行为归因的结构

   六 总结

  责任主义下法律认识错误的归责

   一 法律认识错误的归责概览

    （一）故意理论与罪责理论的争锋

    （二）我国刑法的规定

   二 法律认识错误的主观形态解读

    （一）法律认识错误的意识形态

    （二）违法性认识不等于社会危害性认识

   三 责任主义的论理释解

   四 责任主义的具体适用

    （一）责任主义适用程度

    （二）责任主义的具体适用

     1.避免结果的努力程度

     2.努力要求的范围

  什么是货币，为什么要保护它？

   一 导论

   二 什么是货币

    （一）货币作为受国家保护的支付手段

    （二）私人创造与国家规制之间的货币

    （三）比特币——虚拟货币的代表

    （四）结论

   三 为什么要保护货币

    （一）货币作为支付手段

     1.伪造货币（《刑法典》第240条）

     2.法律应当如何保护虚拟货币

     3.通过其他犯罪构成要件的保护

    （二）货币作为价值储藏手段

     1.盗窃罪（《刑法典》第139条）

     2.诈骗罪（《刑法典》第146条）

     3.数据犯罪构成要件

    （三）强制使用国家通货

    （四）中间结论

   四 结论性注释

  智能代理与刑法

   一 智能代理——潜力与风险

   二 智能代理作为可受刑事处罚的主体？

    1.先驱：作为刑法主体的动物和机器人

    2.作为人的智能代理？

    3.智能代理的可罚性？

    4.中间结论

   三 智能代理身后的人

    1.基于故意的可罚性

    2.基于过失的可罚性

   四 结论

  当今刑法的五个基本问题

   一 刑法与法哲学

   二 明确性

   三 罪责

   四 刑罚目的

   五 违反义务

   六 跨国性与人权

   七 总结与展望

 刑事司法

  德国刑事协商程序及其法律化进程

   一 “协商”的概念和发展

   二 对协商的理论上的质疑

   三 协商的表现形式

    （一）轻微犯罪中的协商

    （二）刑事命令程序中的协商

    （三）以认罪为对象的协商

   四 德国法院有关协商程序的重要判例

    （一）德国联邦宪法法院

    （二）德国联邦法院

     1.两个基础性决定

     2.其他相关判决

    （三）判例对协商程序中存在的主要问题的有关阐述

     1.协商的透明度问题——先前磋商和庭审程序的记录

     2.放弃法律救济的可允许性问题

     3.刑罚范围——刑罚上限和刑罚下限

     4.协商参与人间的信任关系与协商的约束力

    （四）小结

   五 对协商进行法律化的努力

    （一）对协商程序进行法律规范的历史发展

    （二）有关刑事诉讼中协商程序的改革方案

     1.德国联邦律师公会刑法委员会草案

     2.检察长支柱文件

     3.联邦参议院草案

     4.联邦司法部专家草案

     5.小结

   六 展望

  扩大利得没收之合宪裁判

   一 导读

   二 裁判要旨

   三 裁判主文

   四 理由

 犯罪学

  安全的变迁：从预防性安全转变为先发制人的安全？

   一 引言：安全、预防与先发制人

   二 公共场所与“半公共”设施（火车站，机场）安全的基本数据

   三 安全相关措施

   四 预防性安全与先发制人安全的效用（与坏处）

   五 安全措施的分类

  生涯犯罪人和选择性监禁隔离

   一 生涯犯罪人的发现

   二 对选择性监禁隔离政策的评估

   三 30岁的生涯犯罪人

   四 长期观察中的犯罪政策

 国际刑法

  英国脱欧和欧洲刑法

   一 引言：概念解析

   二 英国在欧盟刑事司法系统中的特殊地位

   三 英国脱欧后的可能性

    （一）初始状况

    （二）可能达成的具体合意

     1.机构层面

     2.二级立法措施

     3.新型合作形式

     4.结论

   四 展望

  国际刑法中的行为控制理论

   一 问题的提出

   二 团伙共同犯罪的理论源流及其不足

    （一）团伙共同犯罪的理论源流

    （二）团伙共同犯罪理论的不足

   三 行为控制理论的出现及其评价

    （一）行为控制理论在德国的发展

     1.主、客观偏废与主、客观共存

     2.事实性与规范性的融合

    （二）行为控制理论的引入

     1.共同正犯理论

     2.作为间接正犯的组织控制理论

   四 对国际刑法共犯理论之批判与反思

    （一）国际刑法学的独特性

     1.事实层面的特殊性

     2.规范层面的特殊性

    （二）“因地制宜”的理论建构

  国际刑庭审理恐怖主义犯罪研究

   一 国际刑庭审理恐怖主义犯罪概况

   二 国际刑庭关于恐怖主义犯罪的法律渊源

    （一）前南国际刑事法庭关于恐怖主义犯罪的法律渊源

     1.“加里奇”案指控的相关恐怖主义犯罪事实

     2.《日内瓦公约》中关于惩治恐怖主义犯罪的规定

     3.关于惩治恐怖主义犯罪是否成为习惯国际法规则的问题

    （二）卢旺达国际刑事法庭关于恐怖主义犯罪的法律渊源

    （三）塞拉利昂特别法庭关于恐怖主义犯罪的法律渊源

    （四）黎巴嫩问题特别法庭关于恐怖主义犯罪的法律渊源

   三 国际刑庭关于恐怖主义犯罪构成要件的论述

    （一）前南国际刑事法庭关于恐怖主义犯罪的构成要件

    （二）塞拉利昂特别法庭关于恐怖主义犯罪的构成要件

    （三）黎巴嫩问题特别法庭关于恐怖主义犯罪的构成要件

   四 国际刑庭关于恐怖主义犯罪的争议问题

    （一）关于国际刑庭对恐怖主义犯罪是否有管辖权的问题

     1.“加里奇”案

     2.“米洛舍维奇”案

    （二）关于恐怖主义犯罪的构成要件问题

     1.多数意见关于恐怖主义犯罪构成要件存在的问题

     2.刘大群法官确立的新要件体系

    （三）关于恐怖主义犯罪及其基础罪行问题

     1.关于恐怖主义犯罪的基础行为

     2.关于累积罪行（cumulative offences）问题

    （四）关于适用JCE模式追究恐怖主义犯罪刑事责任问题

     1.关于JCE责任模式的一般理论

     2.塞拉利昂特别法庭RUF案

     3.前南国际刑事法庭“卡拉季奇”案

   五 结语

 卷首语

 Contributors

——在反腐败的追逃追赃工作中是否需要以及需要怎样一部国际刑事司法协助法？——围绕正当防卫这个合法化事由之实质，“部分法益悬置说”与通说有别，与其相关的法律效果也肯定不同吗？——比特币或者未来可能出现的其他类似的虚拟货币，总是让刑法面对这样的问题：究竟什么是货币？它在多大程度上需要刑法的保护？——机器人在未处于人的持续监控下造成了损害，刑事责任如何来确定？谁是行为人并应当承担造成损害的罪责？是机器后面的那个人还是机器人自己？——没有法哲学，刑法当前就没有办法解决的基本问题有哪些？——什么是先发制人的安全理念？安全理念发生了什么样的变迁？——恐怖主义犯罪是否属于习惯国际法之下的犯罪以及如何证明？如何评价黎巴嫩特别法庭可能开启的缺席审判制度？如何看待在恐怖主义犯罪审理过程中的累积定罪规则？依据“共谋共同犯罪”的理论来追究上级人员的罪责是否具有合理性？在阅读本卷的过程中，你会发现文献对这些问题的回答，或许让你既有的观点遭遇挑战，或许让你对问题的认识耳目一新。每每掩卷沉思，你会发现，获益良多。