中国传统民法架构二元性问题研究图书
On the Infrastructural Duality of the Chinese Traditional Civil Law
[内容简介] 本书作者跳脱时代的禁锢,视中国传统社会的民事法律规则为整体,在论证传统民法具有存在合理性的基础上,将传统民法视为传统社会“礼”的制度展开,从传统民法的渊源、原则与规则角度阐释传统民法架构独有的特征——“内外有别”二元性。这一特征既是传统社会政治、经济、思想共同作用的结果,也是中国人传统思维模式乃至行为模式的法律体现,还是中国传统社会司法官员追求情理法结合的法律内在根源。
相关信息
总序
致谢
序
导言
第一节 研究现状与研究意义
一 研究现状
二 选题意义
第二节 研究方法
一 历史研究法
二 比较研究法
三 系统研究的方法
第三节 论著的逻辑脉络
1.第一部分,论证传统民法架构二元性的前提:传统民法存在的合理性(第1章)
2.第二部分,论证传统民法渊源的二元性(第2章)
3.第三部分,论证传统民法结构的二元性(第3章)
4.第四部分,论证传统民法制度规则的二元性(第4章)
5.第五部分,论证传统民法架构二元性的根源(第5章)
6.第六部分,论证传统民法架构二元性的影响(第6章)
第四节 创新与不足
第五节 概念界定与命题解说
一 传统社会的概念界定
二 民法与中国传统民法的概念界定
三 中国传统民法二元性的概念界定
第一章 传统民法架构二元性的前提
第一节 传统民法存在与否的争论
一 否定论观点及其分析
(一)否定中国传统民事法律存在的主要观点
(二)对否定论的分析与批判
1.持否定论者判断古代社会民法存在与否的标准具有双重性
2.持否定论者在中国传统民法存在与否的问题上犯了形式主义的错误
3.持否定论者在中国传统民法存在与否的问题上犯有历史虚无主义的错误
二 传统民法肯定论及其分析
第二节 传统民法存在的合理性
一 传统民法存在的前提:民法概念的回归
二 “抑商”而非禁商:传统民法生存的政策空间
三 儒家的人性观:传统民法存续的思想基础
第二章 传统民法渊源的二元性
第一节 礼法分立:中国早期法律的基本模式
一 礼是中国古代最早的行为规则
二 刑是中国古代出现的第二种行为规范
第二节 礼法合流:传统社会法律实践的必然选择
一 礼治抑或法治:难以实现社会的长治久安
二 先秦儒家的自我改造:礼法合流的思想基础
三 礼法合流:传统社会中央集权必然选择
第三节 礼法合流对传统民法渊源二元性的影响
一 礼是中国最早的法律形式
二 早期成文法运动将成文法演变为民法的主要形式
三 礼法合流导致传统民法渊源二元性:礼法并存
第三章 仁内与义外:传统民法结构的二元性
第一节 学界对传统民法结构研究的缺憾
一 学界对传统民法结构的研究现状
二 学界对传统民法结构研究的分析
第二节 礼的“仁内义外”决定传统民法结构的二元性
一 “仁内”:传统婚姻家庭制度的价值追求
二 “义外”:传统民事交易制度的价值追求
第三节 “仁内义外”与传统民法立法原则的二元性
一 传统民法的差等原则
二 传统民法的平等原则
第四章 仁与义:传统民法制度规则的二元性
第一节 “仁内”:以孝道与妇道为核心的婚姻家庭制度
一 孝道与孝道制度
二 妇道与妇道制度
三 传统民法“仁内”规则的启示
第二节 “义外”:以交易规则为核心的家外民事制度
一 自愿性:传统民事法律行为效力的前提
二 诚信:传统民事法律行为的本质要求
三 合理性:传统民法的价值要求
四 习俗:“义外”的法律补充
五 习俗的法律化
第五章 传统民法架构二元性的根源
第一节 家国同构:传统民法架构二元性的政治根源
一 宗法制的家国同构注定中国没有西式民法
二 家国同构政体决定了传统民法权利分配的二元性
第二节 经济模式二元性:传统民法架构二元性的经济根源
一 传统社会商品交换具有存在的合理性
二 经济二元性决定传统民法架构的二元性
第六章 传统民法架构二元性的影响
第一节 传统民法架构二元性对传统社会民事主体的影响
一 民事主体“名分”优先的法律观念
二 民事主体的双面人格
第二节 传统民法二元性对传统社会司法人员的影响
第三节 传统民法渊源二元性对我国建设法治社会的启发
结语
Abstract
摘要
1.杨鸿烈:《中国法律发达史》,中国政法大学出版社,2009。
2.杨鸿烈:《中国法律思想史》,中国政法大学出版社,2004。
3.陈顾远:《中国法制史概要》,商务印书馆,2011。
4.费孝通:《乡土中国 生育制度》,北京大学出版社,1998。
5.瞿同祖:《瞿同祖法学论著集》,中国政法大学出版社,2004。
6.瞿同祖:《中国法律与中国社会》,中华书局,2010。
7.张晋藩:《中国民法通史》,福建人民出版社,2003。
8.张晋藩:《清代民法综论》,中国政法大学出版社,1998。
9.叶孝信主编《中国民法史》,上海人民出版社,1993。
10.孔庆明等编著《中国民法史》,吉林人民出版社,1996。
11.李志敏:《中国古代民法》,法律出版社,1988。
12.刘云生:《中国古代契约法》,西南师范大学出版社,2000。
13.岳纯之:《唐代民事法律制度论稿》,人民出版社,2006。
14.金眉:《唐代婚姻家庭继承法研究:兼与西方法比较》,中国政法大学出版社,2009。
15.高楠:《宋代民间财产纠纷与诉讼问题研究》,云南大学出版社,2009。
16.郭东旭等:《宋代民间法律生活研究》,人民出版社,2012。
17.胡兴东:《元代民事法律制度研究》,中国社会科学出版社,2007。
18.阿风:《明清时代妇女的地位与权利》,社会科学文献出版社,2009。
19.童光政:《明代民事判牍研究》,海南出版社,2008。
20.梁治平:《清代习惯法:社会与国家》,中国政法大学出版社,1996。
21.徐忠明:《情感、循吏与明清时期司法实践》,上海三联书店,2009。
22.吴向红:《典之风俗与典之法律》,法律出版社,2009。
23.四川省档案馆、四川大学历史系主编《清代乾嘉道巴县档案选编》下册,四川大学出版社,1996。
24.孙兆霞等编《吉昌契约文书汇编》,社会科学文献出版社,2010。
25.范忠信、郑定、詹学农:《情理法与中国人》,北京大学出版社,2011。
26.高其才:《中国习惯法论》,中国法制出版社,2008。
27.朱勇主编《中国民法近代化研究》,中国政法大学出版社,2006。
28.俞江:《近代中国民法学中的私权理论》北京大学出版社,2003。
29.张生:《中国近代民法法典化研究:一九○一至一九四九》,中国政法大学出版社,2004。
30.胡兴东、李杰、黄涛编著《判例法的两面:中国古代判例选编》,云南大学出版社,2010。
31.马小红:《礼与法:法的历史连接——构建与解析中国传统法》,北京大学出版社,2004。
32.马小红、姜晓敏:《中国法律思想史》,中国人民大学出版社,2010。
33.张洪涛:《使法治运转起来——大历史视野中习惯的制度命运研究》,法律出版社,2010。
34.郑显文:《律令时代中国的法律与社会》,知识产权出版社,2007。
35.苏力:《法治及其本土资源》,中国政法大学出版社,2004。
36.武树臣:《中国法律文化大写意》,北京大学出版社,2011。
37.张晓萍:《论民间法的司法运用》,中国政法大学出版社,2010。
38.赵万一主编《公序良俗问题的民法解读》,法律出版社,2007。
39.赵万一:《民法的伦理分析》,法律出版社,2012。
40.徐国栋:《民法基本原则解释:成文法局限性之克服》,中国政法大学出版社,2001。
41.龙卫球:《民法总论》,中国法制出版社,2002。
42.董安生:《民事法律行为》,中国人民大学出版社,2002。
43.王泽鉴:《民法概要》,北京大学出版社,2011。
44.韩世远:《合同法总论》,法律出版社,2008。
45.钱大群:《唐律疏议新注》,南京师范大学出版社,2007。
46.谢晖:《大、小传统的沟通理性》,中国政法大学出版社,2011。
47.徐国栋:《优士丁尼〈法学阶梯〉评注》,北京大学出版社,2011。
48.〔美〕黄宗智:《法典、习俗与司法实践:清代与民国的比较》,上海书店出版社,2003。
49.〔美〕黄宗智:《清代的法律、社会与文化:民法的表达与实践》,上海书店出版社,2007。
50.〔美〕黄宗智:《过去和现在:中国民事法律实践的探索》,法律出版社,2009。
51.〔美〕劳伦斯·索伦:《法理词汇——法学院学生的工具箱》,王凌皞译,中国政法大学出版社,2010。
52.〔美〕马伯良:《宋代的法律与秩序》,杨昂、胡雯姬译,中国政法大学出版社,2010。
53.〔日〕滋贺秀三:《中国家族法原理》,张建国、李力译,法律出版社,2003。
54.〔日〕中岛乐章:《明代乡村纠纷与秩序:以徽州文书为中心》,郭万平、高飞译,江苏人民出版社,2010。
55.〔德〕卡尔·拉伦茨:《德国民法通论》,王晓晔等译,法律出版社,2003。
56.〔德〕迪特尔·梅迪库斯:《德国债法总论》,杜景林、卢谌译,法律出版社,2004。
57.〔英〕梅因:《古代法》,沈景一译,商务印书馆,1996。
58.〔澳〕迈克尔·R.达顿:《中国的规制与惩罚:从父权本位到人民本位》,郝方昉、崔洁译,清华大学出版社,2009。
1.李祝环:《中国传统民事契约中的中人现象》,《法学研究》1997年第6期。
2.李显冬:《试论中国古代固有民法的开放性体系》,《杭州师范学院学报》(社会科学版)2003年第5期。
3.李显冬:《中国古代民事法律调整的独到之处》,《法学研究》2005年第5期。
4.李显冬:《“民有私约如律令”考》,《政法论坛》2007年第3期。
5.张晋藩:《论中国古代民法研究中的几个问题》,《政法论坛》1985年第5期。
6.张晋藩、林乾:《〈户部则例〉与清代民事法律探源》,《比较法研究》2001年第1期。
7.俞荣根:《儒家义利观与中国民法文化》,《中华文化论坛》1995年第3期。
8.郭宗杰、赵红光:《民法基本理念的历史渊源及其在我国缺失的成因分析》,《河南社会科学》2005年第3期。
9.霍存福、李声炜、罗海山:《唐五代敦煌、吐鲁番买卖契约的法律与经济分析》,《法制与社会发展》1999年第6期。
10.霍存福:《论中国古代契约与国家法的关系——以唐代法律与借贷契约的关系为中心》,《当代法学》2005年第1期。
11.赵晓耕:《中国古代民法的特点及其鉴别》,《法制现代化研究》1997年第3卷。
12.赵晓耕:《两宋法律中的田宅细故》,《法学研究》2001年第2期。
13.苏亦工:《发现中国的普通法——清代借贷契约的成立》,《法学研究》1997年第4期。
14.苏亦工:《诚信原则与中华伦理背景》,《法律科学》1998年第3期。
15.朱勇:《私法原则与中国民法近代化》,《法学研究》2005年第6期。
16.李力:《清代民法语境中“业”的表达及其意义》,《历史研究》2005年第4期。
17.李力:《清代民间土地契约对于典的表达及其意义》,《金陵法律评论》2006年第1期。
18.徐忠明:《传统中国乡民的法律意识与诉讼心态——以谚语为范围的文化史考察》,《中国法学》2006年第6期。
19.俞江:《关于“古代中国有无民法”问题的再思考》,《现代法学》2001年第6期。
20.詹学农:《中国古代民法渊源的鉴别问题》,《比较法研究》1987年第2期。
21.郭东旭:《宋代买卖契约制度的发展》,《河北大学学报》(哲学社会科学版)1997年第3期。
22.赵云旗:《唐代敦煌吐鲁番地区土地买卖研究》,《敦煌研究》2000年第4期。
23.刘广安:《传统习惯对清末民事立法的影响》,《比较法研究》1996年第1期。
24.梁凤荣:《唐代借贷契约论析》,《郑州大学学报》(哲学社会科学版)2005年第4期。
25.韩伟:《唐宋时期买卖契约中的瑕疵担保——以敦煌契约文书为中心的考察》,《兰州学刊》2010年第2期。
26.岳纯之:《论宋代民间不动产买卖的原因与程序》,《烟台大学学报》(哲学社会科学版)2008年第3期。
27.岳纯之:《论隋唐五代不动产买卖及其法律控制》,《中国经济史研究》2007年第4期。
28.王世华:《也谈“贾而好儒”是徽商的特色——与张明富先生商榷》,《安徽史学》2004年第1期。
29.吕建锁、陈发雨:《甬商钱庄与晋商票号的信用制度比较研究》,《宁波大学学报》(人文科学版)2009年第1期。
30.王日根、陈瑶:《试论清至民国宁化的民间经济纠纷及其解决》,《中国社会历史评论》2006年第7卷。
31.张锡勤:《中国古代诚信思想浅析》,《道德与文明》2004年第1期。
32.武树臣:《中国古代法律样式的理论诠释》,《中国社会科学》1997年第1期。
33.李玉生:《中国古代法与现代民法债和契约制度的比较研究》,《法学家》2005年第5期。
34.郑显文:《中国古代关于商品买卖的法律文书研究》,《中国经济史研究》2003年第2期。
35.张玉:《束鹿县张氏家族契约文书述略》,《文物春秋》2005年第1期。