专题研究

  论人工智能的民法定位

   一 人工智能时代正在到来

   二 人工智能法律地位之辨析

    （一）现有学说之梳理

    （二）人工智能作为法律主体之证成

   三 人工智能法律主体制度之构建

    （一）主体条件

    （二）主体类型

    （三）法律规则

     1.责任承担

     2.财产归属

    （四）监管机制

     1.成立人工智能监管机构

     2.确立伦理道德原则

     3.建立警示接管机制

     4.配套执照许可制度

     5.明确信息披露机制

   四 结语

  相当性标准的诠释学分析

   一 导言

   二 哲学诠释学及其影响

    （一）伽达默尔的哲学诠释学

    （二）诠释学的新境界

     1.交往行为理论

     2.客观诠释学

     3.文化诠释学

    （三）评论

   三 对“通常性”的新理解

    （一）法学上的传统理解

    （二）诠释学解读

   四 对判断者定位的再认识

    （一）最佳的观察者说

    （二）有经验的观察者说

    （三）诠释学视角下的评价

   五 结语

  纸币、铸币的法律属性与流通规则

   引言

   一 问题的提出

    （一）纸币、铸币法律属性之问题

    （二）“货币占有即所有”原则之争议

    （二）司法实践之逻辑困境

   二 纸币、铸币的法律属性及其与货币的本质区别

    （一）纸币、铸币是货币的“符号”

    （二）“货币符号”的法律属性是一种债权

    （三）“货币符号”无价值亦无使用价值

    （四）货币符号的物质载体存在特殊的使用价值而无价值

    （五）货币与纸币、铸币之法律属性比较

    （五）纸币、铸币之双重债权属性及其物质载体所有权的真正归属

     1.纸币、铸币之物质载体之所有权归属于其发行者——国家

     2.纸币、铸币之双重债权属性

     3.纸币、铸币所谓的“对世效力”

     4.纸币、铸币持有者所谓的占有、使用、收益与处分权能

   三 如何理解“占有”、“所有”及“占有即所有”

    （一）“占有”与“所有”概念探源

    （二）“占有”发生“占有返还请求权”而“持有”不发生

    （三）占有与所有之关系

     1.占有是对物的现实的物理支配行为

     2.占有是对物的一切物理支配行为

     3.“占有即所有”之“即”之含义

   四 纸币、铸币流通规则分析

    （一）纸币、铸币可以“持有”而不可“占有”

    （二）偷盗、抢夺纸币、铸币侵害主体的何种权利

    （三）纸币、铸币流通现象与等额偿付请求权分析

    （四）纸币、铸币不可以特定化及封金保管问题分析

    （五）银行存款及信托、特户问题分析

     1.现行观点

     2.信托问题

     3.特户问题

    （六）雨衣藏钱案例分析

    （七）纸币、铸币收益问题分析

     1.“资力收益”的真正来源及归属

     2.债务人无等额纸币、铸币替代时的“收益”归属

    （八）纸币、铸币赠与、继承问题分析

   五 结语

  民法典背景下宗教财产权的内容与体系

   一 问题的提出

   二 物权

    （一）所有权

     1.宗教财产所有权的客体

     2.所有权取得方式

     3.所有权的内容

    （二）用益物权

     1.土地使用权

     2.文物使用权

   三 债权

    （一）对境外大宗捐赠债权的行政审批

    （二）宗教房产的“经租”租金支付问题

   四 无形财产权

   五 继承权

   六 结语及立法建议

  民法的立法解释论

   一 引言

   二 我国制定首部民法立法解释的背景分析

    （一）司法解释的扩张不断侵蚀立法界域

    （二）全国人大常委会的释法意识被时代唤醒

    （三）现行立法和司法解释对新兴姓名权争议应对不力

   三 民法立法解释之实践

    （一）《姓名权立法解释》之文本分析

    （二）从《姓名权立法解释》看民法立法解释之原则

   四 民法立法解释制度的反思

    （一）民法立法解释制度的功能透视

    （二）民法立法解释制度的改善进路

   五 结语

  我国电子游戏作品的著作权保护路径探析

   一 电子游戏作品与我国著作权法中的“作品”

    （一）电子游戏作品的界定：一种前瞻性的定义

    （二）电子游戏作品的法律性质：受著作权法保护的综合性数字化智力成果

   二 我国电子游戏作品的著作权法保护现状及问题

    （一）由于未被纳入法定的作品类型而产生的规范上的模糊性

    （二）拆分后的游戏元素个体难以满足具体法定作品类型的条件

    （三）一些独创性的玩法、规则等核心元素难以在著作权体系内寻求救济

   三 我国电子游戏作品的著作权法保护模式之析

    （一）可以提供哪些保护：电子游戏作品的法律属性的实然状态之析

    （二）应该提供哪些保护：电子游戏作品的法律属性的应然状态分析

    （三）哪些不能提供保护：敢于承认著作权法保护的局限性

   四 电子游戏作品的著作权法保护路径的实现

    （一）具体适用需要的著作权法理论和方法

     1.“接触+实质性相似”判断法

     2.思想-表达二分法

     3.抽象概括比较法

     4.思想与表达混合原则

     5.场景原则

    （二）电子游戏作品主张著作权保护的具体路径及具体方法分析

     1.文字作品

     2.美术作品

     3.音乐作品

     4.电影作品和类电影作品

   五 结论

  股东会决议效力规范的诠释与完善

   一 股东会决议效力规则体系剖析

    （一）股东会决议的成立要件

     1.决议存在与法律行为成立的关联

     2.股东会决议的成立要件：主体意思与正当程序

    （二）股东会决议效力瑕疵事由

   二 决议瑕疵诉讼的诉讼构造阐明

   三 意思形成说下的决议效力规范完善路径

    （一）瑕疵体系规范的完善

    （二）诉讼构造规范的完善

   四 结语

  中韩格式条款法制比较研究

   一 序言

   二 中国格式条款制度概述

    （一）相关法律规定

    （二）中国《合同法》上格式条款规定的几点问题

     1.格式条款的定义问题

     2.订入合同的问题

     3.格式条款的解释方法

     4.格式条款的内容控制

     5.不公平格式条款的处理

   三 韩国《格式条款规制法》的主要内容

    （一）《格式条款规制法》的制定

    （二）格式条款的概念

    （三）格式条款的订入合同

     1.经营者的拟订格式条款义务

     2.经营者的明示和交付复印件的义务

     3.经营者的说明义务

     4.违反明示说明义务的效果

    （四）非格式条款优先

    （五）格式条款的解释原则

     1.基于诚信原则公正解释

     2.统一解释

     3.拟定方不利原则

    （六）格式条款的内容控制

     1.一般控制

     2.个别无效事由

     3.无效格式条款的效力

    （七）格式条款的规制

     1.禁止使用不公平格式条款

     2.不公平格式条款的审查

     3.审查结果

     4.标准格式条款的使用

   四 结论

  中澳碳排放权交易立法比较

   一 有关碳排放权交易的核心立法

    （一）法案目标

     1.中国《碳排放权交易管理暂行办法》的立法目的

     2.澳大利亚《2011年联邦清洁能源法案》的目标

    （二）碳排放权交易的产品

     1.中国：排放配额和国家核证自愿减排量

     2.澳大利亚：合格排放单位

    （三）碳交易产品的发行

    （四）碳排放权交易机制的运作期间及价格

     1.中国

     2.澳大利亚

    （五）配额清缴与合格排放单位的呈交

     1.中国：碳排放配额的清缴

     2.澳大利亚：合格碳排放单位的呈交

    （六）碳排放配额总量与碳污染限额的确定

     1.中国：碳排放配额总量的确定

     2.澳大利亚：碳污染限额的确定

   二 有关碳排放权交易的其他综合立法

    （一）中国有关碳排放权交易的其他综合立法

    （二）澳大利亚有关碳排放权交易的其他综合立法

     1.《2007年国家温室和能源报告法案》（联邦NGER法案）

     2.《2010年气候变化法案》（维多利亚州）

     3.《2007年气候变化及温室减排法案》（南澳大利亚州）

     4.《2008年气候变化（政府行动）法案》（塔斯马尼亚州）

     5.《2010年气候变化及温室气体减排法案》（澳大利亚首都领地）

     6.《1989年联邦臭氧保护和人造温室气体管理法案》

   三 与碳排放权交易有关的专项立法

    （一）中国

    （二）澳大利亚专项立法之能源法案

     1.电力能源法案

     2.可再生能源法案：《2006年可再生能源法案》（维多利亚州）

     3.能源效率机会法案：《2006年联邦能源效率机会法案》

     4.州清洁能源法案：《2008年清洁能源法案》（昆士兰州）

     5.清洁煤炭技术法案：《2007年清洁煤炭技术特别协议法案》（昆士兰州）

    （三）澳大利亚专项立法之其他法案

     1.碳权利法案：《1998年碳权立法修正法案》（新南威尔士州）

     2.林权注册法案：《1990年林权注册法案》（塔斯马尼亚州）

     3.碳信用法案：《2011年碳信用（低碳农业激励措施）法案》

     4.温室气体存储法案

     5.排放单位注册法案：《2011年联邦澳大利亚国家排放单位注册法案》

   四 碳排放权交易配套立法与核心立法的关系

    （一）中国：配套立法与2015年《碳排放权交易管理暂行办法》的关系

    （二）澳大利亚：配套立法与《2011年联邦清洁能源法案》的关系

     1.与《2011年联邦清洁能源法案》相辅相成（complementary），为其补充

     2.与《2011年联邦清洁能源法案》相容，可共存（compatible）

     3.存在其他方面的联系

     4.与《2011年联邦清洁能源法案》不相容（not compatible）

   五 碳排放权交易机制立法特点

    （一）中国碳排放权交易机制立法特点

    （二）澳大利亚碳排放权交易机制立法特点

     1.强调立法的宪法基础

     2.追求减排的持续性

     3.具有国际性，关注澳大利亚的国际义务及国内市场与国际市场接轨

     4.依赖于数字技术的运用

     5.透明度高

   六 结语：展望

 法条评释

  表见代理中本人的可归责性研究

   一 问题的提出

   二 不同观点争议的本质

    （一）私人自治的民法内涵

    （二）信赖保护原则的民法地位

    （三）私人自治与信赖保护的关系

    （四）对于表见代理“单一要件说”的检讨

   三 “双重要件说”证立的方法论路径

    （一）《民法总则》第172条规范意义的探寻

    （二）“双重要件说”的方法论证立

    （三）信赖保护的实现

   四 本人可归责性之类型化

    （一）基于“民事代理”的类型化

     1.向外授权：本人向相对人发出授权表示、通知或公告（见图3）

     2.向内授权：本人向代理人发出授权表示、通知或公告（见图4）

     3.既未向代理人也未向相对人授权（见图5）

    （二）基于“风险归责”的类型化

   五 结论

 判解研究

  《民法总则》未成年人“自我决定权”条款的解释及完善

   一 问题的提出

   二 《民法总则》第35条的多重解释

    1.未成年人“自我决定权”的文义解释

    2.未成年人“自我决定权”的历史解释

    3.未成年人“自我决定权”的法哲学解释

    4.未成年人“自我决定权”的比较法解释

   三 《民法总则》第35条的应用及完善

   四 结语

  民间借贷中房屋买卖合同法律性质识别及裁判路径

   一 司法审判中的裁判规则

    （一）公开式房屋买卖型担保

    （二）隐蔽式房屋买卖型担保

    （三）房屋买卖合同性质认定的难题

   二 “名为买卖，实为担保”合同的证明责任和判断标准

   三 表象与本质：担保型房屋买卖合同的法律性质定位

    （一）传统让与担保的窠臼及后让与担保的创设

    （二）代物清偿预约解释路径之辨析

    （三）具有担保属性的房屋买卖宜认定为精算型让与担保合同

   四 房屋买卖合同的效力认定和裁判路径

    （一）房屋买卖合同的效力认定及处理

     1.民间借贷中签订房屋买卖合同担保债务实现并非通谋虚伪意思表示

     2.买卖型担保并非法定物权担保方式，未经清算直接请求履行房屋买卖合同以房抵债的，类推适用禁止流押条款

     3.担保型房屋买卖合同应按民间借贷司法解释第24条第2款规定处理

    （二）房屋买卖合同能否被审理——民间借贷司法解释第24条的适用范围

     1.民间借贷司法解释第24条与案例1的裁判路径比较

     2.买卖型担保应以审理民间借贷基础法律关系为原则

     3.民间借贷司法解释第24条的排除适用情形——以第72号指导性案例为参照

   五 结论

 体育法

  美国职业体育联盟中劳动关系的法律适用

   一 劳动法

    （一）职业体育行业内的集体谈判

    （二）不公平劳工实践

    （三）劳动仲裁

    （四）反垄断法的成文法与非成文法劳动豁免

   二 反垄断法

   三 劳工赔偿法

  美、日、英、澳残疾人体育权利保护立法比较研究

   一 残疾人体育权利的域外考察

    （一）美国残疾人体育权利保护立法

    （二）日本残疾人体育权利保护立法

     1.残疾人体育权利保护法

     2.日本残疾人体育权利保障相关政策

    （三）英国残疾人体育权利保护立法

    （四）澳大利亚残疾人体育权利保护立法

   二 残疾人体育权利保护立法的比较

    （一）立法形式多样：成文法与判例法并存

    （二）法律保护范围日趋广泛

   三 结论

 域外法

  欧共体侵权法的目标与范围

   一 引言

   二 欧洲人的权利

   三 条约责任

    （一）共同体责任

    （二）成员国责任

    （三）个人责任

   四 次级法律责任

    （一）条约限制

    （二）有效、适当和预防性制裁

    （三）制裁功能

    （四）类比制裁

    （五）通货膨胀与利息

    （六）刑事制裁

   五 侵权与合同的界限

   六 结论

  服务合同法修改的挫败

   一 引言

   二 法制审议会·民法（债权关系）部会提案的概况

    （一）《中间论点整理》

    （二）《中间试案》

    （三）《纲要临时案》

   三 法制审议会·民法（债权关系）部会的讨论

    （一）第一阶段

     1.议事经过的概要

     2.论点一：服务提供者一方处于弱势地位的情形

     3.论点二：“兜底规定”的内涵

    （二）第二阶段

     1.议事经过的概要

     2.论点一：类似雇佣的服务提供合同

     3.论点二：服务合同的多样性与默认规则（default rule）制定的困难

     4.论点三：“兜底规定”的放弃与“准委托的再构成”

    （三）第三阶段

   四 修改的挫败与今后的展望

    （一）服务合同的多样性

    （二）各类服务合同默认规则（default rule）的制定主体

    （三）无法回避的消费者和劳动者视角的交叉

    （四）今后的展望

《民商法论丛》1994年创刊，是我国创办最早的法学类集刊，亦为CSSCI来源刊。二十多年来，虽然经历过不少风雨，但赖海内外同仁的襄助，《民商法论丛》一直没有中断，已经出版66期，发表了许多具有重要学术价值的研究成果，推出培养了许多法学人才，目前在民商法学界具有重要学术影响的学者几乎都在《民商法论丛》上发表过论文。是学者的学养、智慧滋养了这片园地，我们也将不断努力，让这片园地春光常在。